Решение об одобрении крупной сделки: зачем нужно и как оформить
Александра Задорожнева, специалист по закупкам
В некоторых закупках нельзя участвовать без решения об одобрении крупной сделки. Но далеко не все сделки для обществ являются крупными. Рассказываем, когда понадобится такое решение и как его оформить.
Вы узнаете
Что такое крупная сделка
Решение об одобрении компании готовят только для крупных сделок. К примеру, для обществ с ограниченной ответственностью крупной считается одна или несколько взаимосвязанных сделок, которые выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности компании (ст. 46 14‑ФЗ от 08.02.1998). Акционерные общества определяют крупные сделки так же — все, что выходит за рамки обычной деятельности (ст. 78 208‑ФЗ от 26.12.1995).
Чтобы определить, является ли сделка крупной для вашей организации, надо проверить ее по нескольким критериям. Приведем их для ООО (у акционерных обществ критерии аналогичны).
Сделка выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности. Этот критерий определяют на момент совершения операции (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018). К обычным сделкам относят все, что одновременно удовлетворяет условиям (п. 8 ст. 46 14‑ФЗ):
- сделка принята для работы общества или других ООО с аналогичным видом деятельности, причем неважно, проводила ли компания такую операцию раньше;
- сделка не приведет к закрытию организации, изменению ее вида или масштабов.
Если сделка не соответствует этим условиям, она выходит за пределы обычной хозяйственной жизни и является крупной. С точки зрения этого критерия к крупным сделкам относят:
- передачу в аренду или продажу основного производственного актива;
- сделки с существенным изменением рынков сбыта или региона работы компании.
Характер сделки. Крупные сделки обычно связывают:
- С приобретением или отчуждением имущества.
- Возможностью прямого или косвенного отчуждения имущества — залогом, поручительством.
- Передачей имущества во временное владение, пользование — арендой.
- Предоставлением права использования результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации по лицензии.
Стоимость имущества составляет 25% и более балансовой стоимости активов. Чтобы проверить этот критерий, надо:
- Установить стоимость имущества по сделке. В различных случаях его определяют по‑разному (п. 2 ст. 46 14‑ФЗ):
- при покупке — цена имущества по сделке;
- при отчуждении, возможности отчуждения — цена отчуждения или балансовая стоимость имущества, для расчета берут большую величину;
- при передаче в аренду — балансовая стоимость имущества.
Стоимость сделки определяют без учета требований, которые можно предъявить к другой стороне за неисполнение договорных обязательств, например неустоек.
- Прибавить стоимость имущества по связанным сделкам. Так делают только при необходимости, поскольку не у всех сделок есть взаимосвязанные операции (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018). Критериев для определения взаимосвязи тоже нет. Но суды используют такие признаки для определения взаимосвязи:
- сделки заключили в течение непродолжительного времени;
- они преследуют единую хозяйственную цель, а имущество по сделкам имеет общее хозяйственное назначение;
- все отчужденное или переданное имущество консолидировано у одного лица.
- Определить балансовую стоимость всего имущества. Балансовая стоимость активов — это сумма всех активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Обычно берут показатель на 31 декабря года, который предшествовал совершению сделки. Чтобы проверить балансовую стоимость активов, посмотрите строку 1600 актива бухгалтерского баланса.
В некоторых случаях согласие на совершение крупной сделки не требуется (п. 7 ст. 46 14‑ФЗ). К примеру, одобрение не понадобится, если в обществе один участник и он же его директор. Но если единственный учредитель хочет подготовить такое решение, они вправе это сделать. Законом не запрещено.
Бюджетные и автономные учреждения тоже должны получать одобрение на совершение крупных сделок. Размер крупной сделки определяют в уставе учреждения. К примеру, для автономщиков такой размер составляет 10% балансовой стоимости активов учреждения по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
Унитарные предприятия — не исключение. Они тоже оформляют решение об одобрении крупной сделки. Крупным для ГУП и МУП считается договор, цена которого составляет более 10% уставного фонда или минимум в 50 000 раз превышает минимальный размер оплаты труда (МРОТ). Совершение таких сделок нужно согласовать у собственника имущества предприятия (ст. 23 161‑ФЗ от 14.11.2002).
Когда понадобится решение об одобрении крупной сделки в закупках
Все зависит от того, в каких закупках участвует компания или ИП — по 44‑ФЗ или по 223‑ФЗ. Правила для них разные.
В закупках по 44‑ФЗ
Участнику торгов по 44‑ФЗ понадобится такое решение, только если заключение контракта или внесение денег на обеспечение заявки или контракта является для него крупной сделкой (подп. «м» п. 1 ч. 1 ст. 43 44‑ФЗ). В таком случае поставщику необходимо предоставить решение о согласии на совершение или решение о последующем одобрении крупной сделки.
Но есть ситуации, когда получать одобрение или согласие на совершение крупной сделки по 44‑ФЗ не требуется:
- Если в ООО только один участник, который одновременно является директором компании (п. 7 ст. 46 14‑ФЗ).
- Если в АО 100% голосующих акций принадлежат единоличному исполнительному органу общества (п. 1 ч. 3 ст. 78 208‑ФЗ).
- Если в закупке участвует физлицо или ИП. Ни в одном законе не прописана необходимость одобрения крупной сделки для ИП и физлиц. И если заказчик потребует решение об одобрении сделки у таких участников, контрольные органы могут признать это нарушением (Решение Ставропольского УФАС по делу № 026/06/69‑1085/2020 от 18.05.2020).
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки надо предоставить в составе заявки на участие в торгах, в том числе закрытых. Если проводится электронный конкурс, решение предоставляют во второй части заявки.
При регистрации в ЕИС компании прикладывают решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок (п. 12 Правил регистрации в ЕИС, утв. ПП № 60 от 27.01.2022). Но его нет в перечне сведений и документов, которые оператор электронной площадки отправляет заказчику вместе с заявкой. Поэтому участнику надо самому отправлять решение в составе заявки.
Кроме того, надо учитывать и срок действия решения об одобрении крупной сделки. Обычно срок пишут в тексте такого решения. Если срока нет, считается, что документ действует в течение года с даты принятия (ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ, ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ). Исключение — случаи, когда решение действует столько же, сколько и сделка, для которой его приняли.
Когда контракт или сумма обеспечения не являются крупными для участника, получать одобрение или согласие по сделке не нужно. Рекомендуем отправить в составе заявки или второй части заявки на электронный конкурс дополнительную информацию, что эта сделка не крупная и решение об одобрении не требуется. Хотя по 44‑ФЗ это не обязательно, участник в таком случае подтвердит правомерность своей заявки и снизит риск ее отклонения.
В закупках по 223‑ФЗ
По нормам 223‑ФЗ заказчик сам определяет требования к закупкам и заявкам — форме, оформлению, составу. Главное, чтобы эти требования соответствовали локальному положению о закупке. Требование прописывают в закупочной документации и в извещении.
Среди возможных условий — предоставление в составе заявки решения об одобрении крупной сделки, если такая сделка является крупной для участника. То есть заказчики по 223‑ФЗ устанавливают требование об одобрении крупной сделки только по своей инициативе. Но содержание решения об одобрении или согласовании крупной сделки должно строго соответствовать п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ или ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ (письмо Минфина № 24‑02‑08/73111 от 20.08.2020).
Заказчик не может установить неизмеряемые и невыполнимые требования (п. 4 ч. 1 ст. 3 223‑ФЗ). А условия, которые установил заказчик, должны одинаково применяться ко всем участникам (ч. 6 ст. 3 223‑ФЗ).
Решение об одобрении крупной сделки предоставляют в составе заявки на участие в конкурентной закупке по 223‑ФЗ. Если сделка для компании незначительна, отправляют документальное подтверждение, что договор не является крупным для участника. По аналогии с 44‑ФЗ, требование об одобрении крупной сделки может касаться не только договора, но также обеспечения заявки или исполнения договорных обязательств.
Найти тендеры, для участия в которых не требуется готовить решение об одобрении крупной сделки или вносить обеспечение тендерной заявки, проще всего с помощью спецсервисов. Например СБИС «Поиск торгов и закупок» собирает информацию о заказах со всех торговых площадок с учетом пожеланий поставщика — закупки с авансом и другие интересные заказы, в том числе с сайтов электронных магазинов.
Как оформить решение об одобрении крупной сделки
В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки — это компетенция общего собрания участников, совета директоров или наблюдательного совета (ст. 46 14‑ФЗ). В АО решение о согласии или одобрении по крупным сделкам принимает общее собрание акционеров, совет директоров. Если коллегиального органа нет, одобрение сделки утверждает единоличный исполнительный орган акционерного общества (ст. 78, 79 208‑ФЗ).
Решение об одобрении сделки у ГБУ принимает учредитель (п. 13 ст. 9.2 7‑ФЗ). А автономных учреждений за это отвечает наблюдательный совет (ст. 15 174‑ФЗ от 03.11.2006).
Единой формы для принятия решения нет. Если решение об одобрении сделки принимает коллегиальный орган, составляют протокол. Если единоличный орган, к примеру, учредитель бюджетного учреждения, — оформляют письмо.
Для ООО и АО действуют конкретные требования к содержанию решения о согласии на проведение крупной сделки (ч. 3 ст. 46 14‑ФЗ, ч. 4 ст. 79 208‑ФЗ). К примеру, нужно перечислить лиц, которые являются стороной сделки, и указать цену, определить существенные условия сделки. Срок указывать не обязательно, но, если он не определен, решение будет действовать в течение года с даты его принятия.
Показываем, как составить решение об одобрении крупной сделки, на примере ООО. По итогам собрания участников общества или заседания совета директоров составляют письменный протокол (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ). В протокол включают информацию (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ, п. 3 ст. 46 14‑ФЗ):
- Дату, время, место проведения заседания.
- Сведения обо всех, кто принимал участие в заседании. Для членов совета директоров указывают только их ФИО, а для остальных участников‑физлиц — еще и их паспортные данные, адрес и сведения о доверенности (если он представляли чьи‑то интересы). Для участников‑юрлиц указывают ОГРН, ИНН, адрес регистрации.
- Результаты голосования по каждому вопросу из повестки дня. В случае с одобрением крупной сделки указывают сведения:
- о сторонах сделки;
- ее цене — можно указать точную сумму, минимальные и максимальные параметры сделки или порядок их определения;
- предмете сделки и иных существенных условиях.
Сделка будет считаться одобренной, только если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, которые указали в решении об одобрении. А чтобы не перечислять все условия в протоколе, приложите к решению проект контракта или договора. Тогда все условия сделки будут соответствовать ему (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 27 от 26.06.2018).
- Сведения о лицах, которые считали голоса, — если это поручили отдельным лицам.
- Сведения о тех, кто голосовал против одобрения и потребовал внести запись об этом в протокол.
- Сведения о ходе заседания — если участник требует внести это в протокол.
- Сведения о тех, кто подписал протокол. Если проводилось заседание, протокол подписывают председатель и секретарь. Если проводилось заочное голосование, подписывают лица, которые считали голоса и зафиксировали результат (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).
Чтобы подтвердить принятое решение и состав участников собрания, потребуется нотариальное удостоверение (гл. XX.3 закона № 4462‑1 от 11.02.1993). Есть исключения — подтвердить факт принятия решения можно способом, который предусмотрен в единогласном решении общего собрания (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Если решение об одобрении крупной сделки не удостоверили у нотариуса или иным способом, который определили участники, оно считается недействительным.
Как оформить решение, если в обществе один учредитель
Решение о согласовании крупной сделки для ООО с единственным учредителем не требуется, если такой участник одновременно является руководителем общества (ч. 7 ст. 46 14‑ФЗ). Но он может составить такое решение добровольно.
Решение составляют в письменной форме и включают в него сведения (ст. 39, п. 3 ст. 46 14‑ФЗ):
- о сторонах сделки;
- цене и предмете сделки;
- других существенных условиях, которые необходимы для договора конкретного вида или по которым необходимо достичь соглашение между сторонами (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Можно перечислить и другие условия, которые имеют существенное значение для одобрения сделки. К примеру, об обязанности стороны предоставить обеспечение исполнения обязательств.
В решение можно включить и другую информацию, хотя это и не обязательно:
- срок действия решения;
- согласие на проведение аналогичных сделок;
- альтернативные варианты условий сделки, которые требуют согласия на совершение;
- согласие на сделку, если совершается несколько сделок одновременно.
Решение об одобрении крупной сделки подписывают у единственного участника ООО. Если это физлицо, достаточно его подписи. Если юрлицо, поставьте подпись директора и печать в случае ее использования в работе.
Видеоматериалы по теме
